Revisión jurídica de fusiones y adquisiciones empresariales en consultoría de gestión empresarial
Los puntos clave de la evaluación y revisión del abogado en la evaluación de riesgos legales previa a la fusión son los siguientes:
1. Las calificaciones de la empresa objetivo y los riesgos legales.
Evaluar la calificación de la empresa objetivo es garantizar que la transacción sea legal y válida, es decir, que la contraparte sea legal, tenga la capacidad de realizar transacciones y pueda realizar transacciones con ella.
El objetivo principal de evaluar las calificaciones de la empresa objetivo es comprender su constitución, registro, accionistas, pago de capital registrado, revisión anual, cambios de empresa, cancelación o cancelación, etc. En realidad, estas actividades no crean riesgos legales, pero son una parte indispensable para controlar los riesgos legales de fusiones y adquisiciones. Cuando las empresas participan en actividades de fusiones y adquisiciones, a veces es fácil pasar por alto esta simple premisa de transacción. Los riesgos legales que plantea tal mala conducta son extremadamente graves.
En segundo lugar, el contrato de constitución, los estatutos y los riesgos legales de la empresa objetivo.
El contrato de constitución y los estatutos de la empresa objetivo deben evaluarse cuidadosamente. Al revisar los contratos y estatutos, preste atención a si existen en el contrato y estatutos las siguientes cláusulas, contenidos o disposiciones para evitar adquisiciones:
1.Votación por mayoría absoluta y riesgos legales
Algunas empresas Los estatutos pueden estipular que las fusiones, adquisiciones u otras transacciones importantes que puedan resultar en la transferencia del control de la empresa deben ser aprobadas por una mayoría absoluta de los accionistas de la empresa antes de que puedan implementarse.
Dichas regulaciones aumentarán las actividades de fusiones y adquisiciones, y las fusiones y adquisiciones enfrentarán riesgos legales porque no cumplen con los requisitos procesales del estatuto.
2. Está prohibido reemplazar o rotar directores.
Algunos estatutos sociales estipulan que los directores no podrán ser reemplazados antes de la expiración de su mandato a menos que cometan un delito o pongan en peligro intencionadamente los intereses de la empresa. El sistema de directores rotativos divide a los miembros de la junta directiva en varios grupos, y cada grupo cumple un mandato de dos años. Un grupo de directores es reelegido en la asamblea anual de accionistas, lo que provoca que un grupo de miembros de la junta directiva sea reemplazado constantemente. De esta forma, aunque controle la mayoría de las acciones de la empresa, no puede garantizar el control del consejo de administración en la próxima junta anual de accionistas frente al sistema de rotación.
El riesgo legal de no realizar dichos derechos operativos debe tomarse en serio. Si la empresa no puede participar en las operaciones unos años después de ingresar a la empresa, todo el plan de fusiones y adquisiciones se verá gravemente perturbado e incluso toda la actividad de fusiones y adquisiciones perderá sentido.
3. Compensar a los altos directivos despedidos con salarios elevados.
Algunos estatutos de la empresa estipulan que los altos directivos, como los directores generales y los subdirectores generales, deben recibir una indemnización o compensación muy generosa si son despedidos por la empresa sin que sea culpa suya.
Dichas regulaciones harán que las empresas paguen un precio más alto por la gestión después de ingresar a la empresa, y este gasto adicional a menudo no se considera al implementar actividades de fusiones y adquisiciones, lo que plantea serios riesgos legales.
4. Plan de derechos de los accionistas
Existen muchos tipos diferentes de planes de derechos de los accionistas, pero sus contenidos básicos son casi los mismos, es decir, cuando los accionistas de una empresa adquieren acciones de la misma. empresa, también adquieren Proporciona otro derecho que los accionistas pueden ejercer cuando se producen eventos inesperados o desencadenantes, como adquisiciones y fusiones. El contenido del ejercicio de este derecho por parte del accionista es comprar acciones de la empresa a un precio ligeramente superior al precio de emisión de acciones similares de la empresa. De esta forma, los accionistas podrán adquirir acciones de la empresa a un precio muy inferior al precio actual de mercado. Sin duda, esto aumentará considerablemente el coste de adquisición del adquirente.
El objetivo de evaluar y revisar si los contenidos antes mencionados existen en los contratos y estatutos de la empresa es analizar correctamente la dificultad de la adquisición de la empresa objetivo y si el costo de adquisición aumentará.
Tres. Resoluciones del consejo de administración de la sociedad objetivo, acuerdos de asamblea de accionistas, actas de reuniones, etc.
En el caso de una fusión de buena fe, el consejo de administración y la junta de accionistas de la empresa objetivo naturalmente aceptarán la fusión. De acuerdo a lo establecido en la “Ley de Sociedades Anónimas”, dicho consentimiento debe ser otorgado por el directorio y la asamblea de accionistas para tomar las resoluciones correspondientes conforme a la ley. Al mismo tiempo, es necesario revisar si existe un arma mágica o el número de votos de consentimiento especificados en los estatutos, si la equidad es válida y garantizar que el procedimiento sea impecable.
Cuatro. Los activos de la empresa objetivo
Los activos a que se refiere este ítem se refieren a los terrenos, inmuebles, equipos y otros activos tangibles de la empresa objetivo. El valor de la tierra y los bienes inmuebles depende de sus derechos. El valor de los terrenos y bienes inmuebles asignados a viviendas comerciales será significativamente diferente del valor asignado a hoteles y edificios de oficinas por setenta años de derechos de uso de suelo y la propiedad adjunta a los mismos será diferente de los diez años restantes de derechos de uso de suelo y el bienes adjuntos al mismo. El valor de la propiedad varía ampliamente; existen restricciones sobre la transferencia de terrenos y propiedades con hipotecas, y no existen restricciones sobre terrenos y propiedades sin hipotecas. Por lo tanto, sus derechos deben ser evaluados cuidadosamente de antemano. Por ejemplo, ¿cuál es el uso de los terrenos y propiedades que han sido aprobados? ¿Se puede transferir? ¿Cuánto dura el derecho de uso o propiedad? ¿Cuándo empezó? ¿Los derechos están completos o defectuosos? ¿Hay algún evento que pueda afectar este derecho en el corto plazo, como expropiación gubernamental, demolición forzosa, etc.? ¿Se pagó contraprestación al adquirir el derecho? ¿Ha obtenido el certificado de derechos correspondiente? ¿Existe un contrato de arrendamiento o una hipoteca? ¿Cuáles son los términos del contrato de arrendamiento o hipoteca? Espera un momento.
Con respecto a la maquinaria y el equipo, los puntos comunes de evaluación de riesgos incluyen: si parte de la maquinaria y el equipo es financiada por la empresa objetivo, su propiedad aún no pertenece a la empresa objetivo antes de que se pague el pago del arrendamiento, y no puede ser utilizado como inversión o inversión por los activos de la empresa objetivo. Si cierta maquinaria y equipo se compra con una reserva de propiedad acordada, el vendedor puede conservar la propiedad del equipo si la empresa objetivo no realiza todos los pagos por el equipo. Si la empresa objetivo es una empresa con financiación extranjera o una empresa procesadora con materiales suministrados y la producción de maquinaria y equipo necesita ser importada, no puede transferirse dentro del período de supervisión aduanera sin la aprobación de la aduana y el pago de impuestos. Por lo tanto, debemos prestar atención al origen y la naturaleza del equipo mecánico; en segundo lugar, a sus restricciones de transferencia; en tercer lugar, a los procedimientos de transferencia.
La importancia de la evaluación de este contenido por parte del abogado es descubrir o aclarar la relación de derechos de propiedad de la empresa objetivo de antemano, descubrir problemas de antemano y proponer soluciones, y garantizar que la relación de derechos de propiedad de la La empresa objetivo obtenida por el adquirente es clara, los derechos son completos e impecables, sin consecuencias legales.
verbo (abreviatura de verbo) propiedad intelectual
En algunas empresas objetivo, los activos intangibles en forma de propiedad intelectual pueden ser más valiosos que sus activos tangibles. Las patentes, marcas comerciales y diseños pueden protegerse mediante el registro. Los derechos de autor, los conocimientos técnicos y otras formas de información confidencial no pueden registrarse, pero pueden protegerse por ley. Se deben revisar los detalles sobre si todos los derechos de propiedad intelectual son propiedad directa o están bajo licencia para garantizar que el adquirente seguirá beneficiándose de ellos después de la adquisición. Para los derechos de propiedad intelectual registrados, también incluye una revisión del pago de las tasas de registro y renovación, y también se debe prestar atención al período de validez de la patente. Para marcas comerciales, marcas de servicio y patentes, se debe confirmar el uso apropiado por parte del propietario o licenciatario de los derechos de autor. Para los derechos bajo una licencia, se debe revisar la licencia correspondiente o el acuerdo de usuario registrado para garantizar que no exista ninguna disposición para la rescisión debido a un cambio de control. También debe preguntar si existen demandas relacionadas con infracciones, incluidas demandas presentadas por el objetivo para defender sus propios derechos y demandas que alegan que el objetivo violó los derechos de terceros.
Verbo intransitivo El arrendamiento de la empresa objetivo
La situación de arrendamiento de Moody's Company incluye dos aspectos: arrendar y ser arrendado. ¿Las cartas compromiso y contratos de arrendamiento entre la empresa objetivo y el arrendatario o arrendador al momento del arrendamiento o arrendamiento son legales y válidas? ¿El acuerdo contiene algún derecho de control sobre la empresa objetivo? Cualquier cambio terminará o restringirá la relación de arrendamiento o alquiler. Si se rescinde o restringe, ¿qué efectos o consecuencias adversas traerá para el adquirente? , estos también están directamente relacionados con la forma en que opera el adquirente después de la fusión, por lo que deben revisarse y evaluarse con anticipación.
Siete. Contratos y contratos clave
La mayoría de las empresas tienen varios contratos que son fundamentales para su éxito. Normalmente, estos contratos incluyen contratos de adquisición o suministro a largo plazo, contratos de empresas conjuntas o acuerdos de licencia de tecnología. En estos contratos, la identidad y la buena reputación de la otra parte son importantes para la relación a largo plazo. Por lo tanto, dichos contratos generalmente estipulan que cuando un cambio en las circunstancias de la empresa de una de las partes afecta directamente la ejecución continua de dicho contrato, la parte que ha cambiado debe obtener el consentimiento de la otra parte antes de transferir sus derechos y obligaciones en dicho contrato. o reconocer, o permitir la rescisión del contrato por cambio de control del otro socio. El derecho a rescindir un contrato puede ejercerse si el control se transfiere a otra parte con intereses inapropiados o en competencia.
Debido a que la empresa objetivo depende del cumplimiento continuo de estos contratos una vez completada la transacción, el comprador querrá obtener tal seguridad de que la otra parte no tendrá derecho a rescindir el contrato cuando se transfiera el control. como se describe anteriormente, o si tal situación existe y no ejercerá dicho derecho de terminación. Además, los contratos clave antes mencionados deben revisarse para garantizar que no existan acuerdos inusuales o acuerdos en los que las obligaciones superen a los derechos, no existan garantías restrictivas que puedan afectar la libertad del comprador para operar, no existan cláusulas de compensación importantes, y no existen cláusulas que violen las leyes de competencia u otras leyes y regulaciones.
El adquirente también espera asegurarse de que la empresa objetivo no haya celebrado ningún contrato reciente que sea incompatible con el propio plan de negocios del adquirente, como proporcionar capital para nuevas líneas de producción o nuevas empresas o empresas conjuntas, comprar productos clave patentes y derechos de autor, y suministro de bienes, firmar nuevos contratos a largo plazo con proveedores o clientes, prometer nuevas compensaciones elevadas o acuerdos de opciones sobre acciones a los empleados, etc.
Si la empresa objetivo depende demasiado de unos pocos proveedores o clientes, tiene disputas con empresas o personas relevantes o no está satisfecha con la transferencia de la empresa objetivo, estos serán riesgos potenciales. Por lo tanto, el adquirente querrá asegurarse de que exista un contrato sólido a largo plazo antes o como condición de la transacción, o que se investiguen y negocien canales alternativos de compra y venta. Una situación similar surge cuando una empresa depende demasiado de los conocimientos técnicos o la experiencia de un individuo, y entonces el adquirente puede querer asegurar contratos de servicios a largo plazo con los empleados pertinentes.
Además, se debe prestar especial atención a la evaluación de los contratos de préstamo, contratos de hipoteca, contratos de garantía, contratos de agencia, contratos de franquicia, etc. , para ver si existen disposiciones que exijan el cumplimiento anticipado de las obligaciones de pago o la extinción del derecho de uso o derechos conexos cuando cambie el control de la sociedad objetivo.
Evaluar dichos acuerdos o disposiciones consiste en sopesar si la parte adquirente perderá algunos beneficios o derechos esperados debido a la fusión una vez completada la fusión.
8. Colocación de empleados de la empresa objetivo
Si la empresa objetivo tiene muchos empleados, la práctica general es evaluar únicamente el texto estándar del contrato laboral aplicable a la mayoría de los empleados, mientras que los directores y Empleados clave El contenido de sus contratos de servicios debe revisarse y evaluarse caso por caso.
Las principales cuestiones a este respecto son el nivel de beneficios ofrecidos, el plazo de preaviso requerido antes de rescindir el contrato y la posible compensación. Esto no solo afecta los posibles pagos de compensación en caso de despido, sino que también puede indicar que, en caso de continuar con el empleo, sería necesario gastar una cantidad significativa de dinero para cubrir diferencias significativas con respecto a las condiciones de empleo. En cuanto a proporcionar beneficios personales como automóviles, hipotecas, subsidios, términos de acciones o fondos, también es posible que se requieran compras. La empresa objetivo también puede asumir pensiones, etc. sin fondos, o puede comprometerse con puestos o perspectivas de carrera, por lo que es necesario revisar y evaluar en detalle los aspectos relevantes de los términos del contrato.
9. Reclamaciones y deudas de la empresa objetivo
Las deudas de la empresa objetivo pueden incluir deudas conocidas y deudas potenciales. Los pasivos potenciales incluyen principalmente pasivos contingentes, y los pasivos fiscales y ambientales son pasivos contingentes.
La tributación puede ser un aspecto importante de las obligaciones potenciales, especialmente cuando las leyes y políticas tributarias relevantes del país cambian, o hay varios impuestos y la empresa objetivo no está clara. Cuando hay una empresa objetivo o la empresa objetivo no paga intencionalmente o desconoce la situación, las autoridades fiscales naturalmente exigirán que el adquirente que se haga cargo de la empresa objetivo asuma o pague la obligación tributaria. pagar impuestos adicionales después de pagar las tarifas de fusión y adquisición para aumentar la carga para el adquirente. Además, el pago insuficiente de impuestos también puede dar lugar a responsabilidad legal por multas.
Con el desarrollo de la civilización humana y la creciente atención de las personas a su propio entorno de vida, la protección del medio ambiente se ha convertido en un tema extremadamente importante. Las leyes de protección ambiental de varios países también definen y mejoran claramente los requisitos y responsabilidades ambientales. La violación de las disposiciones de la Ley de Protección Ambiental no solo conllevará responsabilidad ambiental, sino que también será multada y es más probable que sea sellada y rectificada dentro de un plazo. Si estos resultados del procesamiento ocurren después de que el adquirente adquiera la empresa objetivo, el adquirente asumirá estas responsabilidades y el daño causado al adquirente por estas responsabilidades no solo será grave, sino también fatal.
Esto requiere que el adquirente comprenda y evalúe cuidadosamente la situación fiscal de la empresa objetivo, incluidos los impuestos pagados, si hay atrasos y si el país fiscal donde se encuentra la empresa objetivo tiene ajustes y regulaciones preferenciales. . Comprender la situación de protección ambiental, incluida la relación entre los productos y las instalaciones comerciales de la empresa objetivo y la protección ambiental, las regulaciones ambientales relevantes de la empresa objetivo, cómo la empresa objetivo pasó la revisión ambiental cuando se estableció, si la empresa objetivo viola actualmente las regulaciones ambientales, aire y emisiones de agua, si el manejo del almacenamiento de desechos cumple con las licencias y permisos pertinentes, si sustancias tóxicas y peligrosas contaminan el sitio y las aguas subterráneas, y si el departamento de protección ambiental ha emitido avisos de rectificación y sanción. Sólo examinando esta situación tanto como sea posible durante el proceso de evaluación de riesgos se podrá reducir significativamente el riesgo del adquirente.
Los pasivos de la empresa objetivo sin duda aumentarán los pasivos del adquirente. Es posible que no aparezcan pasivos contingentes durante la fusión, pero puede haber sanciones gubernamentales y litigios judiciales en el futuro cercano, lo que traerá responsabilidades legales. a esta incertidumbre. Aunque estas obligaciones no pueden evitarse, pueden deducirse del importe pagadero al vendedor como ponderación después de una aclaración o el vendedor puede proporcionar las garantías correspondientes para reducir los riesgos potenciales del adquirente.
La evaluación del riesgo legal del abogado consiste en comprender la situación de la deuda de la empresa objetivo, su período de pago, la tasa de interés, la indemnización por daños y perjuicios y los requisitos ilimitados de los acreedores a través de una revisión de una serie de deudas conocidas y potenciales de la empresa. empresa objetivo. Comprender el estado fiscal y ambiental de la empresa objetivo para entender si existen o pueden existir responsabilidades legales al respecto.
X. Litigios o arbitrajes importantes
Si la empresa objetivo tiene un litigio o un procedimiento de arbitraje puede afectar el destino futuro de la empresa objetivo. Los litigios y arbitrajes aquí mencionados incluyen procedimientos que ya han ocurrido, están a punto de ocurrir o pueden ocurrir. ¿Cuántos de estos juicios o arbitrajes hay? ¿Qué tan grande es la meta? ¿cómo son las cosas? ¿Cuáles son los posibles resultados, etc.? Los abogados evalúan y revisan estos temas no sólo por la incierta responsabilidad legal y los honorarios legales involucrados, sino también porque pueden desviar la energía de la gerencia hacia actividades improductivas. Por supuesto, un número razonable de demandas se considera una condición empresarial normal. Sin embargo, a veces la evaluación de riesgos legales de un abogado revela que hay reclamos que podrían resultar en costos significativos, como contaminación ambiental, responsabilidad del producto o responsabilidad del empleador. En este caso, es necesario que el adquirente considere cuidadosamente si procede con la fusión y adquisición mediante un informe de evaluación de riesgos legales.
XI. Documentos de aprobación necesarios
En China, la transferencia de acciones de propiedad estatal debe obtener el consentimiento y la aprobación previos de la Administración de Activos de Propiedad del Estado. Luego, todas las fusiones y adquisiciones que impliquen la transferencia de acciones de propiedad estatal deben comprobar si la empresa objetivo ha sido aprobada de antemano y si la aprobación es verdadera, legal y válida. Sin esta aprobación, las fusiones y adquisiciones serán insostenibles.