Cómo realizar negocios de arrendamiento financiero transfronterizo en el extranjero
La consideración más fundamental al desarrollar negocios de arrendamiento financiero transfronterizo es analizar el entorno legal local, y siempre es necesario consultar abogados locales con experiencia. Los factores que deben considerarse en los negocios de arrendamiento financiero relacionados incluyen.
Primero, restricciones a la propiedad extranjera y gobierno corporativo;
Segundo, regulaciones de licencias locales.
Tercero, restricciones del país objetivo sobre lo que se puede proporcionar a los clientes. del producto de financiación;
Cuarto, si el pago incondicional del alquiler por parte del arrendatario es factible según la legislación local;
Quinto, la capacidad del arrendador para proteger y ejercer la propiedad del equipo arrendado, o El; la capacidad del arrendador para realizar una primera garantía real sobre el equipo arrendado para un tercero o arrendatario;
Quinto, las leyes laborales y laborales del país objetivo;
Sexto, las leyes de protección de la privacidad ;
Séptimo, cumplir con los controles nacionales de exportación y las leyes y regulaciones relacionadas;
Octavo, otras leyes relevantes (restricciones a la usura, contra el lavado de dinero, si los contratos están en los idiomas locales). , etc.).
El desarrollo específico es el siguiente, pero cabe señalar que en algunos países, como Australia y Canadá, las leyes de diferentes provincias o estados pueden variar mucho.
I. Restricciones a la propiedad extranjera y al gobierno corporativo
Las leyes locales de algunos países prohíben a los inversores extranjeros poseer el 100% de las acciones de una empresa de arrendamiento. Por lo tanto, las empresas extranjeras deben cooperar con empresas o individuos locales para operar el arrendamiento financiero, y las empresas conjuntas son las más comunes. Por ejemplo, India (las acciones locales representan al menos el 25%), Indonesia (las acciones locales representan al menos el 25%) y Filipinas (las acciones locales representan al menos el 40%). Estas regulaciones locales sobre tenencia de acciones son a veces vagas y, en algunos casos, su impacto en las finanzas y la gobernanza de una empresa puede mitigarse por completo.
En algunos países, aunque no existen disposiciones para acciones locales, sí existen disposiciones que exigen la gobernanza local. Por ejemplo, en algunos países (incluidos Austria, Australia, India, Japón, Corea del Sur, Malasia, Singapur y Tailandia), uno o ambos directores deben ser residentes o ciudadanos locales. En otros países, la mitad o la mayoría de los directores deben ser locales (incluidos Argentina y Brunei).
2. Requisitos de licencia
En algunos países, administrar un negocio de alquiler requiere solicitar una licencia de una agencia gubernamental. Por ejemplo, en Brasil, es necesario solicitar una licencia de alquiler al Banco Central de Brasil. Otros países que requieren una licencia incluyen Hong Kong y Puerto Rico. A veces, estas regulaciones son superficiales y solo requieren completar formularios, actualizarlos periódicamente y pagar tarifas. A veces, obtener y mantener una licencia puede resultar costoso y exigente. En Brasil, por ejemplo, las empresas de leasing deben cumplir requisitos mínimos de capital registrado, normas operativas estrictas y numerosas obligaciones de presentación de informes.
En otros países, el hecho de que una empresa de leasing requiera una licencia depende de los productos financieros que ofrece. Por ejemplo, las empresas no reguladas en México pueden operar arrendamientos operativos, los cuales localmente se denominan “arrendamientos puros” y son diferentes a los “arrendamientos financieros”. Una diferencia importante entre un arrendamiento puro y un arrendamiento financiero son las opciones del arrendatario al final del plazo. En México, un arrendamiento puro incluye una opción de compra a valor justo de mercado al final del plazo, pero no será una opción de compra a un precio fijo (ya sea nominal o con un elemento de mercado). La mayoría de los expertos legales creen que incluir cualquier opción de compra a precio fijo dará como resultado que el arrendamiento se convierta en un arrendamiento financiero, que solo pueden ofrecer empresas de arrendamiento financiero autorizadas y reguladas. Las mismas especificaciones de licencia se aplican a otros países latinoamericanos (como Colombia, Perú y Venezuela).
También existen sistemas de licencias similares en muchos países europeos, especialmente en los del sur de Europa. Por ejemplo, en Francia, el arrendamiento operativo es generalmente una actividad no regulada. Sin embargo, un contrato de arrendamiento que contenga una opción de compra a precio fijo por parte del arrendatario (llamada crédito-bail en francés cuando el inmueble arrendado se utiliza para negocios, o una ubicación con opción de achat cuando se utiliza para consumo) sólo puede adquirirse por un " Ofrecido por una sociedad autorizada regulada por el Banco de Francia. En otros lugares, Bélgica, España e Italia tienen sistemas de concesión de licencias más o menos desiguales. Desafortunadamente, aunque ambos países son miembros de la UE, es posible que las empresas de arrendamiento financiero que tienen una licencia legal en un país no puedan obtener exenciones de licencia en otros países de la UE. En algunos de estos países, no se pueden subestimar las estrictas normas de concesión de licencias y las sanciones por infracciones.
Debido a que muchos países de la UE tienen diferentes regulaciones sobre matrículas, ¿cómo podemos cumplir con las diferentes regulaciones en muchos países? Una solución es operar dentro de la UE a través de un banco regulado por el banco central de un estado miembro de la UE. Según la Segunda Directiva Bancaria de la UE, los bancos regulados por los bancos centrales de los estados miembros de la UE pueden "expedir pasaportes" para servicios de financiación (incluido el arrendamiento) en la mayoría de los demás países de la UE siempre que cumplan los requisitos, sin tener que cumplirlos. de otros países de la UE (es decir, operaciones transfronterizas). Los detalles de este modelo de "pase emisor" no se discutirán en este artículo, pero hay algunos puntos que deben señalarse. En primer lugar, como banco autorizado, existen muchas regulaciones involucradas, que generalmente son más problemáticas que obtener otra licencia de arrendamiento. Cualquier infracción puede dar lugar a sanciones severas. En segundo lugar, no es fácil cumplir con las condiciones regulatorias del segundo banco de la UE y, a veces, surge otro problema (es decir, el pago de impuestos).
Tres. Otras restricciones a la provisión de productos financieros.
En algunos países, las empresas de arrendamiento financiero con financiación extranjera no pueden proporcionar legalmente ciertos productos financieros, o están prohibidos debido al producto en sí, o es imposible para las empresas de arrendamiento financiero con financiación extranjera obtener las licencias o estado.
Cuatro. Cuestiones de aplicabilidad.
En muchos países, la legislación no prevé el arrendamiento de bienes personales como lo hace el Capítulo 2A del Código Comercial Uniforme. En la mayoría de los casos, los tribunales locales se remiten al derecho contractual o al derecho de arrendamiento de bienes raíces para interpretar el contrato de arrendamiento y determinar su aplicabilidad. En muchos países, las cláusulas que exigen que el inquilino pague el alquiler incondicionalmente son inaplicables o se dejan a los tribunales para que decidan caso por caso. Esto es más común en países de derecho civil, incluida la mayoría de los países latinoamericanos y Alemania. En estos países, los tribunales permitirán que el arrendatario deje de pagar el alquiler y/o rescinda el contrato de arrendamiento incluso si el arrendador incumple el contrato o (más importante aún) si la propiedad arrendada es defectuosa o no cumple con los estándares de calidad especificados por el fabricante o el vendedor. El contrato de arrendamiento contiene una cláusula según la cual el arrendatario pagará el alquiler incondicionalmente. Este riesgo es difícil de controlar y merece una cuidadosa consideración por parte del arrendador al ampliar su negocio.
En algunos países, una cláusula por la que el inquilino paga el alquiler incondicionalmente (por el infierno o por el agua) sólo es aplicable en algunos contratos de arrendamiento. Por ejemplo, en Australia, Nueva Zelanda y varios otros países de Asia y el Pacífico con una larga historia de derecho consuetudinario y derecho consuetudinario, si un contrato de arrendamiento contiene una cláusula de opción para el arrendatario (en la mayoría de los casos, incluso una opción de valor justo de mercado), el Se considerará arrendamiento para un contrato de compra a plazos. En algunos de los países mencionados anteriormente, la cláusula de que el arrendatario paga el alquiler incondicionalmente es exigible en un contrato de arrendamiento, pero no en un contrato de compra a plazos. Por esta razón, en estos países de Asia y el Pacífico, los contratos de arrendamiento generalmente no contienen cláusulas de opción del arrendatario.
Además, las cláusulas de compensación, cláusulas de libre transferencia, cláusulas de renovación de contrato, cláusulas de incumplimiento de contrato y cláusulas de compensación pueden no ser exigibles en algunos países. Por lo tanto, al realizar negocios de arrendamiento internacional, es mejor que un abogado local revise el contrato de arrendamiento para comprender qué cláusulas no son exigibles localmente y poder evaluar los riesgos.
Verbo (abreviatura de verbo) garantía hipotecaria y cuestiones afines.
Así como muchos países carecen de legislación sobre arrendamiento de bienes muebles según el Capítulo 2A del Código Comercial Uniforme, muchos países también carecen de transacciones garantizadas según el Capítulo 9 del Código Comercial Uniforme. Al tomar decisiones sobre la expansión internacional del negocio de arrendamiento, es importante comprender hasta qué punto el arrendador puede proteger y ejercer su propiedad sobre la propiedad arrendada y hasta qué punto puede obtener y ejercer derechos de primera hipoteca u otros derechos de garantía. .
Muchos países tienen sistemas legales similares a los de Estados Unidos. La ley generalmente reconoce y protege la propiedad del arrendador sobre la propiedad arrendada y/o permite al arrendador ejercer derechos de primera hipoteca sobre la propiedad financiada. Por ejemplo, las leyes de seguridad de propiedad personal de Canadá se basan casi en su totalidad en el Capítulo 9 del Código Comercial Uniforme de EE. UU.
Sin embargo, en algunos países, ya sea debido a la falta de leyes efectivas sobre garantías reales o debido a la naturaleza del sistema legal local, no es posible obtener una primera garantía real ejecutable sobre bienes muebles arrendados. A veces esto depende del tipo de propiedad involucrada. Por ejemplo, la única forma de obtener la primera garantía mobiliaria en México es la prenda, y la prenda sólo puede realizarse tomando posesión de la propiedad hipotecada, lo que obviamente no es factible para los bienes arrendados. Excepto para aviones y barcos, se implementa un sistema de registro de hipotecas. Para los arrendamientos puros en México, si el arrendatario incumple, el arrendador debe recuperar la propiedad de la propiedad arrendada a través de procedimientos legales ordinarios. Este proceso es largo y costoso, y rara vez se garantiza que la recuperación de la propiedad sea exitosa.
En algunos países, debido a la falta de leyes efectivas sobre seguridad móvil, las leyes y prácticas locales a veces pueden reducir parcialmente este riesgo. Tomemos a México como ejemplo. En circunstancias normales, el arrendatario otorgará un pagaré por cada cuota pagadera según instrucciones del arrendador. Si no se paga la primera cuota del alquiler, el arrendador puede iniciar un procedimiento legal simplificado (diferente del largo procedimiento legal ordinario) para cobrar el alquiler al arrendatario. En los procedimientos judiciales sumarios, el arrendador tiene derecho a adquirir la propiedad del arrendatario.
Finalmente, se deben considerar las leyes locales de quiebra o insolvencia al evaluar los recursos legales sobre garantías muebles y otros recursos relacionados disponibles para el arrendador en caso de incumplimiento por parte del arrendatario según las leyes del país objetivo. Se sabe que las leyes varían mucho de un país a otro, lo que puede exponer a los arrendadores a riesgos crediticios y de seguridad adicionales.
Verbo intransitivo Empleo y legislación laboral
Es importante comprender plenamente la naturaleza y las consecuencias de las leyes laborales y de empleo locales. Antes de contratar empleados locales, debemos discutir y comunicar en detalle con el abogado local nuestras obligaciones legales para contratar y despedir empleados locales. En muchos casos, estas obligaciones tienden a diferir significativamente de las de China, lo que probablemente aumente los costos para la empresa. Por ejemplo, en muchos países, contratar empleados significa que el empleador está obligado a contribuir a los planes de jubilación/pensiones emitidos por el gobierno. Estas regulaciones varían ampliamente y pueden resultar en gastos inesperados.
En algunos países (como los Países Bajos, Francia y Alemania), la legislación local exige el establecimiento de un sindicato una vez que el número de empleados alcanza un determinado estándar (50 en Francia). En estos países, casi todos los empleadores desean implementar cualquier cambio en el entorno laboral, que requiere consulta previa con los sindicatos (incluidos los cambios de empleador resultantes de despidos y reestructuraciones, cambios en la naturaleza del negocio, cambios en los salarios y beneficios, etc.). ). ).Si bien las regulaciones varían de un país a otro, es difícil para un empleador cambiar algo en algún momento sin el consentimiento del sindicato.
Otra consideración es la ley local sobre la terminación del empleo.
Aunque Estados Unidos tiene algunas restricciones para despedir empleados (como leyes contra la discriminación), Estados Unidos es básicamente un país con contratos laborales "liberales". Pero en muchos otros países la situación es muy diferente. En algunos países, los empleadores suelen reclamar una indemnización por "despido improcedente" (por ejemplo, Irlanda). En estos países con disposiciones similares, los tribunales laborales u organismos similares pueden revisar los motivos del despido por parte del empleador (desempeño del empleado, etc.) y pueden exigir al empleador que pague una indemnización por despido muy alta. En algunos países (como Japón), no es fácil despedir incluso a un empleado con bajo desempeño.
Siete. Leyes de privacidad/protección de datos
Debe consultar a un abogado local sobre el alcance y la aplicación de la privacidad o protección de datos local. Estas leyes generalmente rigen la recopilación, procesamiento, almacenamiento, transmisión, intercambio y/o uso de información confidencial sobre clientes y/o empleados. Por ejemplo, las leyes de protección de datos prohíben específicamente las transferencias transfronterizas de información de clientes y empleados a países que no tienen las mismas leyes de protección de datos (incluso si el destinatario es un afiliado de la parte de la transferencia). Debido a que Estados Unidos básicamente no tiene leyes de protección de datos similares a las de los países de la UE, surgen problemas porque las compañías de leasing con sede en Estados Unidos generalmente quieren recibir esta información de las subsidiarias europeas para poder revisar los riesgos crediticios globales y evaluar a los empleados.
Para apoyar a las empresas estadounidenses en este sentido, el gobierno estadounidense negoció con la Unión Europea y firmó el llamado puerto seguro. Según este acuerdo, las empresas estadounidenses pueden adoptar y publicar voluntariamente políticas de privacidad que cumplan con las leyes de privacidad de la UE y registrarlas en el Departamento de Comercio de EE. UU. Las empresas europeas también pueden compartir información confidencial de clientes y empleados con empresas de "puerto seguro" estadounidenses, sujeto a cumplimiento.
Las leyes de privacidad/protección de datos son cada vez más populares en todo el mundo. Además de casi todos los países de la UE, Argentina y Australia cuentan con leyes similares.
8. Control de exportaciones nacionales y leyes y reglamentos relacionados (control de exportaciones y leyes y reglamentos relacionados).
Esto incluye: (1) Algunas leyes exigen que las filiales extranjeras obtengan licencias de exportación nacionales (2) El comercio con ciertos países está prohibido por ley (como Irán, Cuba, etc.); Leyes militares sobre la proliferación de tecnología armamentista.
9. Otras consideraciones legales
Además de las consideraciones legales de apelación, las empresas de arrendamiento financiero que planean expandir sus negocios en el extranjero deben discutir con abogados locales el posible impacto en las finanzas locales. ámbito de aplicación de una serie de otras leyes locales que afectan las operaciones de arrendamiento. Por ejemplo, las leyes de algunos países exigen directa o indirectamente que los contratos de financiación (u otros documentos) estén en el idioma local (como Indonesia y la provincia canadiense de Quebec). En algunos países (o regiones), las prácticas comerciales locales exigen que los documentos estén escritos en el idioma local (por ejemplo, Japón, Corea del Sur, la provincia de Taiwán, la República Popular China, la mayoría de los países latinoamericanos y muchos países europeos).
Vale la pena señalar que en algunos países que no hablan inglés, los libros en inglés se pueden utilizar como documentación, y en ocasiones lo hacen con frecuencia. Sin embargo, es mejor utilizar el idioma local porque en los litigios los jueces dependen de traductores designados por el tribunal para comprender el acuerdo. Sin embargo, la calidad de dichas traducciones a menudo varía y las disposiciones legales pueden traducirse hasta quedar irreconocibles, lo que da lugar a malentendidos por parte de los jueces. Pero claramente, los documentos escritos en idiomas locales, sean legales o no, agregarán costos comerciales adicionales.