Riesgos Legales y Prevención de Garantía de Reembolso en la Financiación de Buques
Resumen: En el contexto de los esfuerzos de Shanghai por convertirse en un centro marítimo mundial, la financiación de barcos se ha elevado a un nivel sin precedentes, y las diversas empresas involucradas en el proceso de financiación de barcos también han recibido una atención cada vez mayor. Entre ellos, el negocio de garantía de pago se ha ganado el favor de muchas instituciones financieras debido a su ciclo relativamente largo, la gran cantidad involucrada y la relación rentabilidad-riesgo relativamente alta. Aunque cada vez más bancos se dedican a este negocio, los riesgos legales de las garantías de reembolso no han atraído suficiente atención, lo que ha dado lugar a muchas disputas. Entonces, ¿cómo afrontan los bancos estas disputas y posibles riesgos potenciales? El artículo considera que se debe fortalecer la investigación antes de la emisión de una carta de garantía, se deben manejar eficazmente las reclamaciones irrazonables del propietario del buque, se deben implementar medidas de contragarantía, se debe mejorar la gestión interna del banco y se debe mejorar el nivel profesional de los empleados del banco. Se debe mejorar el personal de las empresas navieras. Debemos abordar seriamente los riesgos legales de las garantías de reembolso en la financiación de buques, tomar activamente medidas preventivas, reducir las disputas sobre garantías de reembolso y hacer un buen trabajo para fortalecer el negocio de garantías de reembolso.
[Palabras clave] Buque; garantía de reembolso; riesgo; manténgase alerta
En los últimos años, con el rápido desarrollo de la industria naviera de mi país y la profundización de los intercambios extranjeros, cada vez más. Las instituciones son optimistas sobre el atractivo y enorme mercado de financiación naval, y muchos bancos han comenzado a desarrollar vigorosamente el negocio de financiación naval. Entre ellos, el negocio de garantía de reembolso de buques de exportación se ha ganado el favor de muchas instituciones financieras debido a su ciclo relativamente largo, la gran cantidad involucrada y la relación rentabilidad-riesgo relativamente alta. Aunque cada vez más bancos han comenzado a utilizar garantías de reembolso como instrumentos de crédito bancario, los bancos comerciales no han llevado a cabo con éxito este negocio debido a una comprensión insuficiente de sus riesgos. Por lo tanto, es necesario aclarar los riesgos legales en las garantías de pago y los métodos de prevención relacionados, a fin de ayudar a nuestro país a hacer que el negocio de garantía de pago sea más grande, más fuerte y mejor.
Primero, veamos un caso clásico de disputa sobre garantía de pago: una empresa constructora contra Lloyds Bank y Rafidan Bank. En este caso, el demandante, IE Construction Company, celebró un contrato con un empleador en Irak, el propietario del buque. El contrato estipula que los barcos acordados se construirán en tres lugares: Kobala, Kardasia y Dohuk. El formato de estas cartas de garantía se basa en el formato desarrollado por la propia Rafidan Company, que beneficia a los armadores iraquíes. Posteriormente, el armador iraquí exigió al astillero que reembolsara el préstamo por adelantado por algún motivo. En general, se cree que el comportamiento del armador en la situación actual se debe a la caída de los precios de los buques y a su reticencia a hacerse cargo del buque. Al mismo tiempo, el armador aprovechó la situación y utilizó algunos problemas menores como excusa para alegar que el astillero había incumplido el contrato, y emitió certificados falsos acusando al astillero y al demandante de incumplimiento del contrato, y luego pidió al banco para ofrecer una garantía de pago. En este punto, el banco se encuentra ante el dilema de si debe reembolsar al armador. Dejemos de lado la posibilidad de fraude empresarial. Solo queremos enfatizar que en este caso el banco emite una garantía independiente (generalmente las garantías de reembolso son garantías independientes. En términos generales, las garantías independientes requieren que, siempre que vea los materiales de certificación pertinentes, debe pagar la contraprestación correspondiente y debe). no No pagar. Por lo tanto, si el banco no se prepara para los riesgos relevantes de antemano, asumirá grandes riesgos al emitir garantías independientes, lo que probablemente hará que el banco asuman una gran responsabilidad por problemas futuros.
De hecho, todavía existen muchos problemas de riesgo causados por dicha garantía de reembolso. Analicemos los riesgos que pueden enfrentar los bancos con las garantías de pago y sus contramedidas.
1. Riesgos que enfrentan las garantías de reembolso bancarias
(1) Riesgo reputacional del astillero. Para analizar los riesgos de la garantía de reembolso emitida por el banco, es necesario realizar una investigación detallada sobre la solvencia del astillero. La reputación de un astillero se refiere principalmente a: si el astillero ha tenido algún incumplimiento importante de contrato, si tiene antecedentes de haber sido sancionado por retraso en la entrega, si ha estado involucrado en arbitrajes o litigios nacionales o extranjeros debido a una construcción naval deficiente o defectuosa. calidad, y si ha tenido algún historial de malos rendimientos de préstamos y disputas financieras, y si ha habido algún incidente importante de seguridad. Si los eventos de riesgo mencionados anteriormente nunca han ocurrido, significa que el astillero tiene una buena reputación, por lo que el riesgo del banco es bajo, de lo contrario, el banco puede tener riesgos relativamente altos al emitir una garantía de pago y debe ser cauteloso;
(B) Los astilleros experimentan riesgos. Para analizar los riesgos de una garantía de reembolso emitida por un banco, es necesario investigar si el astillero tiene experiencia en la construcción de barcos similares. Si tiene experiencia similar en la construcción de este tipo de barco, se le garantizará la calidad, seguridad, financiación y otros aspectos del barco. Si no hay experiencia en la construcción de barcos similares, el banco puede aumentar el nivel de garantía de riesgo o negarse a emitir una garantía de reembolso al decidir emitir una garantía de reembolso.
Por supuesto, si algunos astilleros no tienen experiencia en construcción naval para lograr altos beneficios, deben tener un conocimiento profundo de la experiencia de gestión relevante y los antecedentes laborales de los principales gerentes y personal técnico superior del astillero, el nivel de los consultores técnicos contratados , y el sistema de control de calidad y el sistema de producción de seguridad del astillero. Integridad, etc. Si el astillero todavía está en construcción, los bancos deberían ser muy cautelosos y examinar la solidez del astillero en todos los aspectos. Si es necesario examinar la fortaleza general del inversor del astillero, la disponibilidad de fondos de construcción del inversor, el nivel de gestión del operador del astillero, etc. Los resultados de estas investigaciones ayudarán a los bancos a ofrecer garantías de pago.
(C) Riesgos de los equipos del astillero. Analice los riesgos de la garantía de pago emitida por el banco y verifique el estado de importación de equipos de soporte clave. En China, los productos de apoyo a los buques dependen principalmente de las importaciones, por lo que los bancos deberían prestar mucha atención a la situación del mercado de los productos de apoyo y a la cooperación entre los astilleros y los principales proveedores de equipos marinos. Precisamente porque el equipo de apoyo clave depende de las importaciones, si el suministro de equipo relevante es escaso, es probable que las empresas de construcción naval no puedan entregar los barcos a tiempo, lo que hará que los bancos sean responsables del reembolso. Por lo tanto, esta cuestión también es algo que los bancos deberían considerar al emitir una garantía de reembolso.
(4) Riesgo del texto del contrato de garantía. Al firmar un contrato de garantía de reembolso, preste mucha atención a las palabras y descripciones del contrato de garantía. Cuando una garantía de pago contiene términos vagos, contradictorios, ilógicos e irrazonables, el banco garante que emitió la garantía de pago correrá el riesgo de que se le exija pagar sin razón. Por lo tanto, al redactar un contrato de carta de garantía, ambas partes deben ser claras en el significado y expresión de las palabras, el marco estructural debe ser riguroso y no debe haber contradicción entre las disposiciones. Además, al firmar un contrato de garantía, también se debe prestar atención a la redacción y especificación de algunas cláusulas especiales para que estas cláusulas puedan garantizar que los riesgos bajo la garantía de pago anticipado sean razonablemente controlables. Las cláusulas especiales más utilizadas en la práctica incluyen principalmente los siguientes tres tipos: cláusulas de arbitraje o litigio; cláusulas de transferencia de pagos ① y artículo ② sobre la eficacia, aumento o disminución de la carta de garantía. La expresión estandarizada de estos términos puede desempeñar un cierto papel a la hora de diversificar eficazmente los riesgos para los bancos.
(5) Riesgo por tipo de buque. Los distintos tipos de buques conllevan distintos niveles de riesgo. En términos relativos, los tipos de buques complejos tienen requisitos técnicos más altos, por lo que los riesgos de financiación de los buques son mayores y los graneleros (como los graneleros Panamax, los graneleros Capesize, los graneleros prácticos y los graneleros tipo lago) son relativamente maduros y, por lo tanto, menos riesgosos. Dependiendo del tipo de embarcación, la seguridad de la garantía de reembolso emitida por el banco variará. Además, el banco también necesita revisar si el diseño general del tipo de barco bajo la carta de garantía está maduro, cuál es el progreso del astillero en la construcción de este tipo de barco en el pasado, si este tipo de barco es familiar producto del astillero, si ha habido cambios en la gestión relevante y el personal técnico clave, si la grúa pórtico (o muelle) y otras instalaciones importantes de construcción naval son seguras y confiables, sin grandes peligros ni defectos ocultos.
(6) Fortaleza y riesgo reputacional del armador. Además de la solidez del astillero, la solidez y la reputación del armador también son garantías importantes para el cumplimiento de la garantía de reembolso. Si el armador es fuerte, tiene buena reputación, se dedica al transporte marítimo durante mucho tiempo, tiene una flota grande y buenas condiciones operativas, el banco puede sentirse más seguro al emitir una garantía de reembolso y puede ampliar activamente el reembolso. garantizar el negocio si se cumplen las condiciones pertinentes. Si el propietario del buque es débil y tiene mala reputación, y su propia flota es pequeña, entonces el banco debe considerar exhaustivamente la situación financiera del beneficiario (propietario del buque) para decidir si interviene en el negocio correspondiente. Porque en este caso, es probable que el propietario del buque presente reclamaciones irrazonables al banco y exija una compensación elevada. Es más probable que el propietario del buque cometa fraude, lo que perjudicará los intereses del banco. Sabemos que la mayoría de las garantías de reembolso son garantías independientes. La llamada garantía independiente significa que cuando el beneficiario entrega los documentos requeridos, el banco puede asumir la responsabilidad independientemente del contrato básico detrás de la garantía. Por lo tanto, para evitar fraudes maliciosos por parte de los armadores, los bancos deben evaluar la fortaleza y credibilidad de los armadores. Por lo tanto, la solidez y la reputación del propietario del buque también son uno de los riesgos al emitir una garantía de reembolso.
(7) Riesgos regulatorios bancarios. Los riesgos de la supervisión bancaria se reflejan principalmente en el uso de fondos supervisados por los bancos de astilleros. Si el propietario del buque remite el pago anticipado al astillero después de que se haya emitido la garantía de reembolso, entonces la gestión y el control del pago anticipado por parte del banco, es decir, si el astillero utiliza el pago anticipado para un buque específico según lo acordado, también es responsabilidad Emisión de la garantía de pago y sus consideraciones importantes al momento de solicitar una carta fianza. Los astilleros deberían implementar una gestión de cuentas especiales para los pagos por adelantado de acuerdo con los procedimientos operativos apropiados, y revisar el uso y el destino de los pagos por adelantado uno por uno de acuerdo con los acuerdos para la construcción, producción, compra y venta de buques, a fin de lograr fondos dedicados y reducir riesgos bancarios. Sin embargo, desde una perspectiva práctica, a los bancos les resulta difícil supervisar los anticipos y muchas medidas regulatorias para los astilleros sólo se implementan en papel.
Cómo eliminar eficazmente los riesgos de operación de capital ocultos después de la emisión de una carta de garantía y prevenir eficazmente los riesgos operativos es una cuestión que merece nuestra consideración.
(8) Sociedad de clasificación ③Riesgos de calificación y reputación. Las calificaciones y la reputación de la sociedad de clasificación también se encuentran entre los riesgos que los bancos deben considerar al emitir una garantía de reembolso. La función principal de una sociedad de clasificación es organizar inspecciones periódicas de los buques durante y después de su construcción, con el fin de formular y mantener normas para la construcción y mantenimiento de los buques y sus equipos. Si las calificaciones no son buenas, una sociedad de clasificación de mala reputación puede asociarse con armadores maliciosos para defraudar al astillero y exigirles que devuelvan el anticipo. Si el astillero no cumple, afectará los intereses del banco y dificultará el cumplimiento de la garantía de reembolso. Por lo tanto, para garantizar la seguridad de la garantía de reembolso, el banco debe investigar las calificaciones y la reputación de la sociedad de clasificación a través de instituciones acreditadas como Deng Bai (1) para evitar posibles fraudes.
(9) Riesgo de contragarantía. Por lo general, antes de emitir una carta de garantía, un banco requerirá que el solicitante proporcione una carta de contragarantía emitida por un tercero para proteger los propios intereses del banco. Sin embargo, si el contenido de la contragarantía es insuficiente y los fondos no son lo suficientemente fuertes, el banco que emitió la garantía de reembolso enfrentará la posibilidad de que si el astillero no puede reembolsar el dinero, el banco sufrirá grandes pérdidas, es decir, Los pagos externos del banco no serán compensados.
(10) Riesgo de mercado de la industria. El sector de la construcción naval tiene su propia naturaleza cíclica, 2004. En 2007, la situación del mercado naval fue muy buena, los pedidos continuaron y los negocios relacionados con el sector naval estaban en auge. Ahora, debido al impacto de la crisis financiera, todo el mercado de la industria naviera está en recesión, los precios de los barcos han caído, los pedidos han disminuido y la proporción de pagos anticipados ha disminuido. Hasta cierto punto, el riesgo de mercado es fuerza mayor. No podemos predecir cuándo llegará el riesgo de mercado ni su magnitud. En el lento mercado actual, con menos pagos por adelantado, es más probable que los armadores encuentren fallas y abandonen los barcos, y los riesgos de los astilleros están aumentando repentinamente. En este momento, es probable que el propietario del buque encuentre problemas durante el proceso de construcción y retrase el progreso. El enfoque del armador reducirá en gran medida los pedidos, lo que puede hacer que el astillero no pueda llegar a fin de mes, lo que provocará enormes pérdidas y, en última instancia, la quiebra debido a la insostenibilidad. En este momento, el riesgo del banco aumenta considerablemente. La garantía de pago anticipado emitida por el banco debe asumir la responsabilidad de reembolso porque no puede cumplir el contrato, y el nivel de riesgo aumenta. Este tipo de abandono de buques por parte de los armadores conlleva grandes riesgos para los astilleros y los bancos. Este riesgo es causado en gran medida por el riesgo de mercado y es difícil estimar su ocurrencia en el momento en que está a punto de ocurrir. Lo que podemos hacer ahora es minimizar este riesgo tanto como sea posible. Los riesgos en el mercado industrial son difíciles de estimar, pero deberíamos intentar compensarlos.
Dos. Medidas pertinentes adoptadas por los bancos para hacer frente a los riesgos en el negocio de garantía de reembolso.
(1) Fortalecer la investigación antes de emitir una carta de garantía. Dado que la mayoría de las garantías de reembolso son contratos de garantía independientes, una vez emitidas, el armador puede solicitar el pago por adelantado al banco siempre que proporcione los documentos requeridos por la garantía. Por lo tanto, las unidades relevantes deben investigarse cuidadosamente antes de su emisión. El trabajo de investigación del banco antes de emitir una carta de crédito se dirige principalmente a las siguientes partes o unidades: primero, investiga el estado crediticio del astillero, luego investiga la solidez y credibilidad del armador, en segundo lugar investiga el estado de la sociedad de clasificación y finalmente Revise cuidadosamente la contragarantía para asegurarse de que sea verdadera y completa. Después de un examen detallado de estos aspectos, se emitirá una garantía de reembolso en función de los riesgos de la propia garantía, el período de la garantía, el país donde se encuentra el armador y las circunstancias específicas de la construcción del buque. Cabe señalar que cuando se requiere una contragarantía, el período de validez de la contragarantía debe ser ligeramente más largo que el período de validez de la garantía de reembolso, o se puede exigir al contragarante que le dé al banco garante un período determinado. Las reclamaciones realizadas antes de la expiración del período de validez estipulado en la garantía de reembolso dan como resultado una situación en la que el banco garante no tiene tiempo para recuperarse del contragarante. Es muy importante investigar las garantías externas con antelación. Los bancos deben conocer la situación crediticia de todas las partes para poder brindar protección de pago con mayor tranquilidad.
(2) Manejar eficazmente reclamaciones irrazonables de los armadores. La garantía de reembolso es principalmente una garantía independiente, pagadera a la vista. Que se produzca el pago conforme a una garantía independiente no depende de la ejecución del contrato subyacente, sino sólo de si se cumplen las disposiciones de la garantía de reembolso. El armador puede reclamar el anticipo al banco siempre que presente los documentos exigidos por la garantía de reembolso. En cuanto a si el motivo del reclamo es suficiente y razonable, y si el motivo del reclamo realmente se ha producido, salvo fraude, el banco de garantía no pregunta. Entonces, ¿esta garantía independiente? ¿Documental? Estas características hacen que las reclamaciones de los armadores sean irrazonables y entrañan riesgos para los bancos de garantía y los astilleros. Por lo tanto, es necesario tomar las siguientes medidas para prevenir y reducir reclamaciones irrazonables de los propietarios de buques: (1) Intente utilizar una carta de garantía directa.
La denominada garantía directa, en la garantía de reembolso, se refiere a la garantía emitida por el banco de garantía al armador a solicitud del astillero. El banco asume directamente la responsabilidad de la garantía de pago al armador en base a esta garantía de reembolso. La garantía de envío correspondiente significa que, según la garantía de envío, siempre que el banco naviero declare al banco ordenante que ha recibido el reclamo del propietario del buque, el banco ordenante debe pagar. Además de la definición de garantía de revisión, es muy rápido y conveniente para los armadores reclamar, porque el período de validez de la carta de contragarantía del banco emisor no coincide con el período de validez de la garantía emitida por el banco de revisión. lo que aumenta la posibilidad de reclamos vencidos por parte de los armadores, y directamente La carta de garantía del banco emisor puede verificar si el reclamo del armador cumple con los requisitos de la carta de garantía y si el reclamo está vencido, sin la necesidad de depender de otros. (2) El establecimiento consciente de algunas cláusulas documentales en la cláusula de garantía de reembolso puede utilizarse para limitar las reclamaciones irrazonables del propietario del buque. Una vez que esto ocurre, ¿cuáles son las condiciones fácticas bajo las cuales el propietario del buque tiene derecho a presentar una reclamación? En la carta de garantía, el texto debe ser concreto y claro para proteger los derechos e intereses legítimos del astillero contra infracciones y cumplir con los requisitos razonables de los armadores extranjeros. (3) Si el armador comete fraude, el astillero puede solicitar al tribunal una orden judicial ① para impedir que el beneficiario (el armador en virtud del contrato de construcción naval) abuse de sus derechos. El único recurso legal es solicitar inmediatamente al tribunal una orden judicial. Una orden judicial, también conocida como orden de suspensión de pago y orden judicial preliminar, es un recurso legal en el derecho de equidad. Se puede imponer una medida cautelar contra el banco y el beneficiario que garantizó la orden de alejamiento. El primero prohíbe a los bancos realizar pagos directos, mientras que el segundo prohíbe a los beneficiarios realizar solicitudes de pago. Sin embargo, los países tienen diferentes actitudes hacia la prohibición. Obviamente, la legislación británica adopta un enfoque de no intervención y no emitirá prohibiciones a voluntad. La razón es que, por razones de certeza comercial, el beneficiario de la garantía de reembolso (a menudo el propietario del buque) sabe que se le garantizará el importe total, pero Singapur tiene un enfoque más relajado para la emisión de medidas cautelares que el Reino Unido; La ley prohíbe la emisión de medidas cautelares. Una orden de restricción parece ser la más segura para la parte o el banco que garantiza el pago, por lo que es relativamente desventajosa para el beneficiario de la garantía de pago. Aunque las prácticas de los distintos países son algo diferentes y, teóricamente, no existe una norma internacional uniforme para juzgar el fraude o el abuso de derechos, las teorías académicas, la jurisprudencia y las convenciones pertinentes formuladas internacionalmente, como las Reglas uniformes para garantías a la vista formuladas por la Cámara Internacional de Comercio, la "Práctica internacional de cartas de crédito contingente" y la "Convención de las Naciones Unidas sobre garantías independientes y cartas de crédito contingente" formuladas por la Comisión de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional, etc., todavía existen algunos problemas. A través del análisis y la investigación, también podemos extraer algunas características, es decir, el tribunal no emitirá una orden judicial fácilmente. La estabilidad del comercio tiene una posición importante. En segundo lugar, es posible que los tribunales de la mayoría de los países lo estén considerando de manera equilibrada y conveniente, si las medidas cautelares no se otorgan a la ligera. Por ejemplo, mientras que el Reino Unido exige una prohibición si se alcanza el nivel de fraude, Singapur puede otorgarla si es demasiado irrazonable. Los tribunales de Singapur parecen ser más indulgentes a la hora de dictar mandamientos judiciales, pero esto es sólo en relación con el Reino Unido. En términos generales, para proteger el buen desarrollo del comercio, los países no emitirán prohibiciones fácilmente.
(3) Implementar medidas de contragarantía. Para reducir aún más sus propios riesgos, los bancos exigen a menudo a los astilleros que proporcionen medidas de contragarantía para las garantías de reembolso, que incluyen principalmente el cobro de depósitos, contragarantías de créditos e hipotecas sobre propiedades. En términos generales, si se proporciona el margen completo, el riesgo del banco es relativamente pequeño; si el banco sólo paga una parte del margen, el riesgo es mayor. En este momento, los bancos necesitarán aumentar las garantías y reducir los riesgos mediante otros métodos. Si el banco quiere garantizar aún más sus derechos e intereses, puede certificar ante notario el contrato de contragarantía. En resumen, la contragarantía bajo la garantía de reembolso reforzada permite al banco obtener razonablemente toda o una parte sustancial de la compensación del contragarante en caso de reclamación. Por lo tanto, en cualquier caso, mejorar la implementación de las contragarantías es extremadamente importante para que los bancos controlen diversos riesgos derivados de las garantías de reembolso.
(4) Mejorar la gestión interna del banco Además de tomar medidas efectivas de prevención de riesgos para los propietarios de buques, astilleros y otras partes interesadas, mejorar la gestión interna del banco también es un aspecto importante para abordar los riesgos. Para los bancos, primero deben establecer y mejorar el sistema operativo comercial para garantizar posibles riesgos operativos, y luego establecer un equipo especial para el negocio de garantía de pago anticipado de buques para que sea responsable de los asuntos relacionados con el negocio de garantía de pago anticipado de buques, de modo que todo la operación del proyecto es clara, fluida y eficiente. Fortalecer la comunicación con las partes interesadas relevantes para garantizar los intereses del banco y reducir los riesgos. En segundo lugar, se debe seleccionar personal empresarial con fuertes cualidades profesionales y un fuerte sentido de responsabilidad para ir al astillero y comprender los procesos relevantes de construcción de buques, incluido el fortalecimiento de la supervisión de los pagos por adelantado, la implementación de una supervisión de cuentas especiales para los pagos por adelantado de los buques, la asignación de fondos y la producción y operación de terceros garantes, etc., para minimizar los riesgos que representan para los bancos las garantías de pago anticipado.
Finalmente, el banco debe supervisar y presentar varios fondos y cartas bajo la garantía de pago para garantizar que la deuda del banco sea clara. Durante la supervisión, si se descubre un evento adverso para el banco, se deben tomar medidas de respuesta con prontitud para resolver los posibles riesgos. Independientemente de si el riesgo de capital es grande o pequeño, los bancos deben prestar considerable atención para garantizar los intereses del banco.
(5) Mejorar el nivel profesional del personal de las empresas navieras bancarias. Los vendedores que manejan garantías de anticipos de buques en los bancos deben fortalecer sus estudios sobre el negocio de garantías, la gestión de divisas y las leyes relacionadas con garantías e hipotecas. , para evitar errores provocados por descuidar un determinado vínculo por desconocimiento del negocio. Debemos tener una comprensión clara del marco y el contenido de la carta de garantía, y dominar el significado inherente de las cláusulas relevantes y su importancia práctica para la prevención de riesgos, de modo que podamos aplicar correcta y hábilmente estas cláusulas al emitir garantías de pago anticipado.