¿Cuáles son los riesgos de la custodia de un acuerdo de inversión de capital? 1. El concepto de custodia patrimonial La custodia patrimonial es la gestión encomendada del patrimonio. La custodia del capital es un acto civil en el que una empresa que no cotiza en bolsa confía su registro de accionistas a un custodio del capital. También es un servicio social que se brinda para reducir los costos operativos de la gestión del registro de accionistas. Su esencia es compensar las deficiencias en la gestión de los registros de accionistas de las sociedades anónimas que no cotizan en bolsa. Un tercero objetivo e imparcial proporciona registros de registros de accionistas abiertos y creíbles para las sociedades anónimas que no cotizan en bolsa y proporciona a los accionistas certificados de propiedad válidos para las mismas. las acciones que poseen. Su naturaleza jurídica es una relación de encomienda. Dado que los fideicomisos de capital se basan en derechos de propiedad de los accionistas (derechos de beneficio propio) y derechos ejercidos con el fin de participar en las operaciones de la empresa (* * * derechos de beneficio), pueden ser divididos y ejercidos por diferentes entidades, como el fideicomitente. , fiduciario, sociedad cotizada y otros. Existen relaciones entrelazadas entre accionistas, cuya complejidad excede cualquier relación jurídica ordinaria de encomienda. dos. ¿Cuáles son los riesgos de la custodia de un acuerdo de inversión de capital? (1) El contrato de agencia en sí es bastante inestable y proporciona una protección débil a ambas partes. En la relación mandante-agente, la revocación del encargo por parte del mandante o la renuncia del mandatario son actos jurídicos civiles unilaterales, que surtirán efectos jurídicos sin el consentimiento de la otra parte, y se terminará la relación de agencia. El artículo 410 de la Ley de Contratos estipula que “el mandante o el fiduciario podrán rescindir el contrato de encomienda en cualquier momento”. En el contrato de custodia de acciones, ambas partes del contrato tienen derecho a rescindir el contrato a voluntad, lo que hace que la fuerza vinculante de custodia de acciones para ambas partes sea limitada. Hay muchos factores inciertos durante el período y cualquiera de las partes puede retirarse a mitad de camino. Este fenómeno es aún más prominente en la reorganización de los grandes almacenes Jinan. El 29 de abril de 2001, la Oficina de Administración y Supervisión de Activos Estatales Municipales de Jinan y Huajian Electronics firmaron el "Acuerdo de Gestión de Encomiendas de Capital" encomendó a Huajian Electronics el ejercicio de sus participaciones en los grandes almacenes Jinan 32.162.245. acciones de capital de propiedad estatal. El período de custodia es desde la fecha de la firma hasta la fecha de transferencia de las acciones, y los derechos confiados a Huajian Electronics son todos derechos excepto los derechos de disposición y derechos de ingresos de las acciones. Pero, de hecho, Huajian Electronics no ha ejercido personalmente de manera efectiva estos derechos encomendados. En la Asamblea General Anual de Accionistas de los Grandes Almacenes de Jinan de 2001, celebrada el 22 de mayo de 2002, la Comisión de Administración y Supervisión de Activos de Propiedad Estatal de Jinan asistió personalmente y ejerció todos los derechos de voto de las acciones de propiedad estatal, revocando efectivamente la encomienda a Huajian Electronics y rescindiendo la encomienda de capital firmada hace un año. Todo se hace detrás de escena. Ambas partes mantuvieron confidencialmente por qué y cómo se rescindió el acuerdo de gestión de encomienda de capital, y no se reveló con tanta fanfarria como cuando se firmó originalmente el acuerdo de gestión de encomienda. Aunque este es el resultado del acuerdo entre las dos partes, es difícil garantizar que no habrá pérdidas tontas por parte de Coptis chinensis. (2) En la relación principal-agente existe una contradicción entre el ejercicio de los derechos por parte del agente según su propia voluntad y el principio de que el agente debe actuar según la voluntad del principal. El párrafo 2 del artículo 64 de los Principios Generales del Derecho Civil estipula: "El mandatario ejercerá el poder de representación de conformidad con el encargo del mandante". El artículo 399 de la "Ley de Contratos" estipula: "El fiduciario manejará los asuntos encomendados de acuerdo con las instrucciones del mandante". En la relación principal-agente, el agente (fideicomisario) realiza actos jurídicos civiles en nombre del principal (principal), y el principal asume la responsabilidad civil por el comportamiento de agencia del agente, lo que requiere que el agente refleje el comportamiento del principal durante las actividades de la agencia. . significa actuar de acuerdo con las instrucciones del principal. Sin embargo, en la encomienda patrimonial, el encomendante generalmente otorga una autorización general al encomendado, implicando o declarando explícitamente que el encomendado ejercerá sus derechos según su propia voluntad. Esta autorización de laissez-faire viola las disposiciones de las relaciones de agencia y de los contratos de encomienda en el sentido del derecho civil y del derecho contractual y afecta directamente a la legalidad de la relación de encomienda y a la validez jurídica del contrato de encomienda. (3) Cuando existen múltiples fiduciarios o custodia patrimonial parcial, existen obstáculos para el ejercicio del derecho de voto. Entre los diversos casos que investigamos de encomienda de gestión de acciones, la mayoría de ellos se basaban en transferencias de capital. Para evitar la oferta pública del 30%, el cedente y el cesionario transfieren sólo alrededor del 30% de las acciones, o el cedente transfiere todas las acciones de la empresa que cotiza en bolsa a varios cesionarios. Por supuesto, no existe ninguna conexión entre los múltiples cesionarios y no hay pruebas que demuestren que sean personas que actúen de forma concertada o que hayan emprendido acciones concertadas. Como "calentamiento" antes de la transmisión de acciones, también se aborda la gestión encomendada de las acciones, de modo que se dividen y ejercen los derechos de voto de un mismo accionista. Un accionista, ya sea persona jurídica o física, debe ser una "persona" racional. En el ejercicio de los derechos de los accionistas, su significado debe ser claro y único, y no debe resultar confuso ni contradictorio. Cuando usted ejerce su derecho a votar sobre una propuesta en una junta de accionistas, puede estar de acuerdo con ella, oponerse a ella o abstenerse de votar.

No es posible votar a favor de una parte de las acciones, votar en contra o abstenerse de votar a favor de una parte de las acciones. En el caso de un fideicomiso parcial, si todos los acuerdos de administración del fideicomiso implican o expresan que el fideicomitente puede ejercer los derechos de voto según su propia voluntad, se convierte en una cuestión de cómo ejercer los derechos de voto de las acciones en poder del fideicomitente. Si te refieres a lo mismo que el fiduciario, ¿de quién es la voluntad? Si es la voluntad del mandante, el contrato de gestión de encomienda se vuelve redundante; si es la voluntad del fideicomisario, se cuestiona quién es cuyo agente. Si se hace una manifestación de intención distinta a la del fiduciario, no se trata de una negación directa del llamado acuerdo de gestión de encomienda. En el caso de múltiples fiduciarios, cada fiduciario puede ejercer el derecho de voto según su propia voluntad, siempre que todos los acuerdos de gestión fiduciaria impliquen o expresen. Si no hay asociación entre los fideicomisarios ni acuerdo para actuar en concierto, entonces deben tener intereses y objetivos diferentes, y estos intereses y objetivos diferentes se reflejarán inevitablemente en los resultados del ejercicio de los derechos de voto. Si expresan el mismo significado en el mismo punto de la boleta electoral, podemos suponer que representan la voluntad del mandante, pero esto es mucho menos probable que el ojo por ojo. Si cada uno significa cosas diferentes, y quienquiera que traicione al mandante, basta preguntarse si esta expresión desordenada de significado es válida, ya que los accionistas son sólo mandantes, no importa cuántos fideicomisarios haya. El artículo 22 de las "Medidas provisionales para la gestión de las acciones de propiedad estatal de las sociedades anónimas" estipula que las acciones de propiedad estatal en posesión de una determinada unidad holding no se dividirán en varias acciones y serán designadas y ejercidas por más de una agente accionista. Esta disposición crea un obstáculo político insuperable para el ejercicio de los derechos de fiduciario en la gestión encomendada de la mayoría de las acciones de propiedad estatal. (4) La ambigüedad de las tarifas de custodia hace que la naturaleza jurídica de la gestión de encomiendas de capital sea aún más ambigua. La Ley de Contratos no prohíbe los contratos de encomienda gratuita, pero el "precio o remuneración" también es una de las disposiciones legales de los contratos escritos estipulados en la Ley de Contratos, es decir, incluso si se trata de un contrato de encomienda gratuita, debe ser claro. pactado bajo la cláusula "precio o remuneración". En casi todos los acuerdos de gestión de encomiendas de capital se evita la cuestión de la remuneración del fiduciario. El acuerdo de fideicomiso entre China Everbright (Group) Corporation y Dongsheng Group en realidad estipula que el fiduciario debe pagar una enorme cantidad de depósito de riesgo del fideicomiso al fideicomitente. Si realmente se considera como un acto de agencia, en realidad es poner el carro delante del caballo y poner el carro delante del caballo. En el acuerdo de custodia entre la Comisión de Administración y Supervisión de Activos Estatales de Jinan y Huajian Electronics, aunque se acuerda que los dividendos derivados de las acciones encomendadas se utilizarán como remuneración y gastos para que Huajian Electronics ejerza estas acciones, esto es obviamente inconsistente con el acuerdo de que la Comisión de Administración y Supervisión de Activos Estatales Municipales de Jinan conserva el derecho a obtener ingresos de las acciones confiadas. En muchos contratos de gestión encomendada se acuerda que el fiduciario goza plenamente de todos los derechos accionarios correspondientes a las acciones encomendadas, incluidos los derechos de renta. Quizás ambas partes crean tácitamente o puedan explicar que el usufructo es la remuneración del agente. Sin embargo, si se basa en un contrato de encomienda real, conforme a lo dispuesto en el artículo 404 de la Ley de Contratos, los derechos de usufructo obtenidos por el agente proceden del mismo. manejo de los asuntos encomendados La propiedad será entregada al cliente. Esto significa que no importa cuán "plenamente" el fideicomisario disfrute de los derechos sobre los ingresos de las acciones encomendadas, no puede realmente poseer los derechos sobre los ingresos ni utilizarlos como compensación para el agente. En una relación principal-agente, el derecho a los ingresos no puede confiarse a otros. El artículo 25 de las "Medidas provisionales para la gestión del capital social de las sociedades anónimas" estipula: "Los dividendos de las acciones de personas jurídicas de propiedad estatal serán recaudados por las unidades de personas jurídicas de propiedad estatal de conformidad con la ley". significa que los derechos sobre la renta de las acciones no pueden confiarse a otros. La razón fundamental por la que hay tantos acuerdos de gestión de encomiendas de acciones sin consideración es que la mayoría de los acuerdos de encomiendas de acciones son sólo un "subproducto" de los acuerdos de transferencia de acciones. El fiduciario, como cesionario del capital, pagó la contraprestación por la transferencia de capital propuesta y luego ejerció los derechos de los accionistas prácticamente como propietario. La agencia no puede ser real, y mucho menos la cuestión de la remuneración. Esto demuestra que el llamado contrato de gestión de encomienda de capital es falso. (5) El encomendador y el tercero: en la gestión de encomiendas de acciones los intereses de las empresas que cotizan en bolsa están en riesgo. El concepto de agencia involucra al agente, el mandante y un tercero. Cualquier agencia tiene una relación tripartita: la relación entre el mandante y el mandante, la relación entre el mandatario y el tercero que realiza actos jurídicos civiles y la relación. entre el mandante y el tercero. Tres personas tienen derechos y obligaciones civiles. La relación trilateral en realidad involucra dos tipos de relaciones jurídicas civiles, una es la relación jurídica civil interna entre el agente y el principal, y la otra es la relación jurídica civil externa entre el principal y el tercero. También existe una relación tripartita en el contrato de gestión de encomiendas de acciones: fiduciario de acciones, fideicomisario y sociedad cotizada. Debido a las deficiencias de los contratos de gestión de encomiendas de capital en la práctica, las relaciones jurídicas civiles involucradas son mucho más complicadas que las de las agencias de encomiendas ordinarias.